浅论企业间无效借款合同(2)
浅论企业间无效借款合同
第三、国营企业以国家授权给其的资金进行借贷，无异于拿国家的钱不去开展生产而坐吃利息，耗费国家财产。
一旦借贷资金出现风险，国家利益势必受到损害。尤其是国有企业间的借贷，不能使国有资产增值，反而会损害国家利益，所以，一方为国有企业的借贷合同因其违反国家金融法规而应认定其为无效。而其他市场经济主体之间的借贷行为只要不违反法律法规的规定，不宜认定其为无效。虽然我国法律规范禁止公司/企业之间的借贷，但允许公民与公司/企业之间的借贷。
依据最高院《关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》的规定，公民与非金融企业(以下简称企业)之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效，只有以下四种情况才归于无效：
1、企业以借贷名义向职工非法集资;
2、企业以借贷名义非法向社会集资;
3、企业以借贷名义向社会公众发放贷款;
4、其他违反法律、行政法规的行为。
2011年12月2日，最高人民法院关于依法妥善审理民间借贷纠纷案件促进经济发展维护社会稳定的通知再次明确公民与公司/企业之间的借贷。据此，私营企业以企业法人名义借款就属违法，而其业主或法人代表或实际控股人以个人名义对外融资行为则属合法有效，二者异曲同工，都能达到融资目的。当然，不可否认，法律后果还是有所区别的。再则，个人独资企业、合伙企业、中外合作经营企业、外资企业、乡镇及街道企业等不具备法人资格的企业之间的借贷行为与公民个人借贷无异，不应认定其为无效合同。
对于名为联营实为借贷的情况，即公司/企业作为联营一方，向与其他公司/企业共同建立的联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的。
这种明为联营实为借贷的方式，因违反了有关金融法规的强制性规定，法律效力已被司法解释(最高院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》)否定，相关的联营合同也因此无效。
其次，关于《贷款通则》的法律属性。在我国，行政法规只能以国务院的名义颁布。国务院各部委办局颁布的只能是行政规章，是针对某一行政领域的特定问题颁布的。
《贷款通则》显然不是行政法规，只能是部门规章。根据最高院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第四条关于“确认合同无效，应当以全国人大及其会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”的相关规定，违反了《贷款通则》的规定，不能说违反了行政法规。
但在司法实践中，各地法院基于保护金融秩序的考虑，通常不予支持此类理由，依然会确认企业借贷合同无效。
第三、不加区分地认定企业之间的借款合同无效，限制了国有企业之外的其他市场经济主体之间的融资渠道，给一些地下非法融资提供了生存空间。
限制了其他市场经济主体对自己所有财产的使用、收益和处分的权利，使其本应完整的法人财产和个人财产权利受到不当限制。违背市场经济规律。
2006年1月1日生效的新《公司法》的第一百四十九条第(三)项规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：……(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人……”从该项规定来看，我们可以得出这样一个结论，公司是可以在不违反公司章程的情况下，将公司资金借贷给他人。
其中的“他人”，在没有限制解释的前提下，一般解释应包括自然人、法人以及其他组织。那么根据该法律条款，公司董事、高级管理人员在不违法公司章程的规定，经公司股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给其他公司或企业，应认定为合法有效。
总之，对于企业之间借款合同应根据不同所有制的性质和特点来加以主体上的区分，金融企业以外的国有企业与他人签订的借款合同应根据国家授权的原则进行判定，没有国家授权的借贷行为是违法借贷，应认定其为无效;而其他市场经济主体则只要合同内容不违反法律规定，应依意思自治原则认定其为有效。
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借款合同的种类
从国家管理的角度，借款合同可以划分为民间借款合同和信贷合同两大类。
民间借款合同
民间借款合同是指公民个人之间，出借人将属于其合法收入的货币资金借给借款人，借款到期时借款人归还所借货币资金和利息的合同。
民间借款合同在借贷形式上，有书面的，也有口头的，借贷利息，有无息、低息，也有高息借贷。国家对民间借款的管理：一是当事人双方应当遵循自愿、平等、公平和诚实信用的原则;二是不得利用民间借款合同的形式非法经营或者变相经营金融业务，扰乱金融秩序，损害社会公众利益。
信贷合同
信贷合同是指经营贷款业务的商业银行、信用合作社将货币资金出借给法人、其他经济组织或者个人使用，贷款到期时借款人归还所借资金和利息的合同。根据不同的标准，可作出不同的划分。
第一，按照贷款资金来源，金融机构的贷款可分为自营贷款、委托贷款和特定贷款
自营贷款是指贷款人以合法方式筹集的资金自主发放的贷款，其风险由贷款人承担，并由贷款人收回本金和利息。
委托贷款是指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人(即受托人)根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放，监督使用并协助收回贷款，贷款人(受托人)只收取手续费，不承担贷款风险。特定贷款是指经国务院批准并对贷款可能造成的损失采取相应补救措施后，责成国有独资商业银行发放的贷款。
第二，按照货币的种类可划分为人民币借款合同和外币借款合同
人民币借款合同，按合同内容、资金来源及贷款用途又可分为：固定资产借款合同、流动资金借款合同、信托资金借款合同、委托资金借款合同等。
外币借款合同，按合同内容、资金来源及贷款用途又可分为：现汇借款合同、买方信贷合同和特种外汇借款合同。
第三，按照借款用途可划分为固定资产借款合同和流动资金借款合同
按具体贷款项目不同划分：固定资产借款合同可分为基本建设借款合同、技术改造借款合同、专项资金借款合同等;流动资金借款合同可分为周转资金借款合同、卖方借款合同、专用资金借款合同、土地开发借款合同等。
第四，按照借款合同有无担保，可分为信用借款合同和担保借款合同
信用贷款是指没有担保的，凭借款人的信誉发放的贷款。
担保贷款是指提供担保的贷款，具体包括保证贷款、抵押贷款、质押贷款。保证贷款是指按担保法规定的保证方式，以第三人承诺在借款人不能偿还贷款时，按约定承担一般保证责任或者连带责任而发放的贷款。
抵押贷款是指按担保法规定的抵押方式，以借款人或第三人的财产作为抵押物发放的贷款。质押贷款是按担保法规定的质押方式，以借款人或第三人的动产或权利作为质押物发放的贷款。
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